Ресурсный центр по контролю над табаком
Tobacco control resource centre

Константин Красовский. Табак и закон, или Рамочная Конвенция по борьбе против табака ратифицирована, что дальше? Киев – 2005, 136 стр.

Раздел 7.
Реклама

Положения РКБТ

В Преамбуле РКБТ выражена «серьезная обеспокоенность по поводу воздействия всех форм рекламы, стимулирования продажи и спонсорства в целях поощрения употребления табачных изделий». Меры, которые можно предпринять в связи с этим, описаны в Статье 13.

Статья 13 Реклама, стимулирование продажи и спонсорство табачных изделий

1.          Стороны признают, что полный запрет на рекламу, стимулирование продажи и спонсорство приведет к сокращению потребления табачных изделий.

2.          Каждая Сторона, в соответствии со своей конституцией или конституционными принципами, вводит полный запрет на всю рекламу, стимулирование продажи и спонсорство табачных изделий. Это включает с учетом соблюдения правовых условий и наличия технических средств, имеющихся у этой Стороны, полный запрет на трансграничную рекламу, стимулирование продажи и спонсорство, исходящие с ее территории. В этой связи каждая Сторона, принимает в течение пяти лет после вступления Конвенции в силу для этой Стороны, соответствующие законодательные, исполнительные, административные и/или иные меры и представляет соответствующие доклады в соответствии со Статьей 21.

3.          Сторона, не имеющая возможности ввести полный запрет в силу своей конституции или конституционных принципов, применяет ограничения всей рекламы, стимулирования продажи и спонсорства табачных изделий. Это включает, с учетом соблюдения правовых условий и наличия технических средств, имеющихся у этой Стороны, ограничения или полный запрет на рекламу, стимулирование продажи и спонсорство, исходящие с ее территории и имеющие трансграничный эффект. В этой связи каждая Сторона принимает соответствующие законодательные, исполнительные, административные и/или иные меры и представляет соответствующие доклады в соответствии со Статьей 21.

4.          Как минимум и в соответствии со своей конституцией или конституционными принципами каждая Сторона:

а)         запрещает все формы рекламы, стимулирования продажи и спонсорства табачных изделий, продвигающих табачные изделия на рынок такими средствами, которые являются ложными, вводящими в заблуждение или иным образом обманными или которые могут создать неправильное представление об их характеристиках, воздействии на здоровье, опасностях или выделяемых продуктах;

b)         требует, чтобы предупреждение о вреде для здоровья или другое соответствующее предупреждение сопровождало любую рекламу табачных изделий и, в соответствующих случаях, стимулирование продажи и спонсорство;

c)         ограничивает использование прямых или косвенных стимулов, которые поощряют приобретение табачных изделий населением;

d)         требует, если она не ввела полного запрета, раскрытия соответствующим государственным органам информации о расходах табачной промышленности на рекламу, стимулирование продажи и спонсорство, которые еще не запрещены. Эти органы могут принять решение, в соответствии с национальным законодательством, о предоставлении этих данных в распоряжение общественности и Конференции Сторон во исполнение Статьи 21;

e)         вводит полный запрет или, в случае Стороны, которая не может ввести полный запрет в силу своей конституции или конституционных принципов, ограничивает рекламу, стимулирование продажи и спонсорство по радио, телевидению, в печатных средствах массовой информации и, в соответствующих случаях, в других средствах информации, таких как Интернет, в течение пятилетнего периода; и

f)          запрещает или, в случае Стороны, которая не может запретить в силу своей конституции или конституционных принципов, ограничивает спонсорство табачных изделий во время международных событий, мероприятий или среди их участников.

5.          Стороны поощряются осуществлять меры, выходящие за пределы обязательств, изложенных в пункте 4.

6.          Стороны сотрудничают в разработке технологий и других средств, необходимых для содействия ликвидации трансграничной рекламы.

7.          Стороны, которые уже ввели запрет на некоторые формы табачной рекламы, стимулирования продажи и спонсорства, имеют суверенное право запретить такие формы трансграничной рекламы, стимулирования продажи и спонсорства, поступающие на ее территорию, и налагать такие же санкции, как и те, которые применяются к внутренней рекламе, стимулированию продажи и спонсорству, исходящих из ее территории, в соответствии со своим национальным законодательством. Настоящий пункт не означает одобрения или утверждения какой-либо конкретной санкции.

8.          Стороны рассмотрят вопрос о разработке протокола с изложением соответствующих мер, которые требуют международного сотрудничества в целях полного запрета на трансграничную рекламу, стимулирование продажи и спонсорство.

Комментарий к положениям РКБТ

Проблема табачной рекламы освещена в многочисленных публикациях, в том числе:

Поэтому в данной публикации мы дадим лишь трактовку положений РКБТ и варианты их применения в законодательстве страны.

Запрет или ограничение рекламы

Конвенция исходит из того, что только «полный запрет на рекламу, стимулирование продажи и спонсорство приведет к сокращению потребления табачных изделий». При этом возникает вопрос о том, какой запрет считается полным. К сожалению, такие английские выражения как “total ban” и “comprehensive ban” переводятся на русский язык как синонимы. Между тем, с юридической стороны, между ними есть существенные различия. “Total ban” означает полный запрет абсолютно всех форм рекламы, а “comprehensive ban”, или всесторонний запрет, позволяет делать исключения из полного запрета в тех случаях, когда остающиеся формы рекламы не имеют массового характера, а их запрет связан с неоправданными осложнениями. Например, если в Украину поступают печатающиеся в Узбекистане газеты на узбекском языке, и в этих газетах есть табачная реклама, то неразумно запрещать поступление таких газет в Украину. При этом если такие газеты на узбекском языке печатаются в Украине или они печатаются в Узбекистане на украинском языке и массово переправляются в Украину, запрет их распространения будет вполне оправдан.

Исходя из такого понимания запрета, в тех странах, где Конституция не позволяет вводить полный запрет рекламы (заметим, что в Украине и в большинстве других стран, в том числе стран бывшего СССР запрет табачной рекламы не противоречит Конституции), вполне допустимо введение ограничений, перечисленных в пункте 4 Статьи 13 (тем более что пункт 5 призывает не ограничиваться этими ограничениями). Формально не являясь всесторонним запретом, комплекс этих ограничений может привести к сокращению потребления табачных изделий почти в той же степени, что и явный запрет.

Принцип всестороннего запрета также показывает, что недостаточно просто записать в законе слова о полном запрете рекламы. Необходимо перечислить все запрещенные виды рекламной деятельности, так как действует всеобщий принцип «все, что не запрещено, разрешено» и табачные корпорации будут искать любые пути обойти запрет, особенно если он будет декларативным.

Именно поэтому частичные ограничения рекламы не имеют смысла, так как даже у богатых табачных компаний рекламный бюджет ограничен и в случае запрета одних видов рекламы этот бюджет будет израсходован на оставшиеся виды рекламы почти с той же эффективностью.

Сроки и этапы введения запрета

РКБТ дает ратифицировавшим ее странам до 5 лет на введение запрета рекламы. Конечно, запрет можно и нужно ввести поскорее. При этом нужно понимать, что немедленное или излишне быстрое введение запрета вызовет серьезные проблемы на рекламном рынке. Поставленные в жесткие условия рекламисты будут использовать все средства противодействия запрету табачной рекламы.

При этом умные рекламисты понимают, что запрет табачной рекламы неизбежен, а самые умные хорошо знают из мирового опыта, что запрет табачной рекламы выгоден для развития рекламного бизнеса. Табачная реклама запрещена во многих странах, и ни по одной из них нет данных, что рекламный бизнес в долговременной перспективе пострадал от этого запрета, иначе табачная индустрия повсюду кричала бы об этом.

Поэтому в законе о запрете табачной рекламы всегда нужно давать срок на вступление его в силу. Этот срок может быть разным для разных видов рекламы, например, в Польше запрет рекламы на рекламных щитах вступил в силу через год, а в печатных СМИ – через два года. Положения пункта 4 Статьи 13 можно использовать для определения того, какие виды рекламы нужно запретить раньше, а какие позже на протяжении срока введения запрета (напомним, максимум 5 лет).

Стимулирование продажи и спонсорство

РКБТ требует запрета не только прямой рекламы, но и таких ее видов, как стимулирование продажи и спонсорство. В Статье 1 даны определения этих понятий:

c)         «Реклама и стимулирование продажи табака» означает любой вид передачи коммерческой информации, рекомендации или действия с целью, результатом или вероятным результатом стимулирования продажи табачного изделия или употребления табака, прямо или косвенно.

g)         «Спонсорство табака» означает любой вид вклада в любое событие, мероприятие или отдельное лицо с целью, результатом или вероятным результатом стимулирования продажи табачного изделия или употребления табака, прямо или косвенно.

Эти определения нужно учесть в тексте законодательного акта.

К косвенной рекламе или стимулированию продажи, прежде всего, относится стратегия “расширения марки” (использование табачных названий или эмблем на нетабачных изделиях). Под табачной маркой выпускается иная продукция (одеколон, спички и т.д.) и далее рекламируются эти товары, а на самом деле сигареты. Эта проблема может быть решена следующим образом. Все торговые марки регистрируются государственными органами. Табачные торговые марки содержатся в особом разделе этого регистра. Вполне можно запретить регистрацию торговых марок в любом ином разделе регистра, если эта торговая марка уже содержится в табачном разделе. Однако для четкого законодательного регулирования необходимо детально ознакомиться с системой регистрации торговых марок в стране.

К другим формам стимулирования продажи, которые требуют регулирования, относятся раздача бесплатных табачных изделий или образцов, подарков, премий, скидок и права участвовать в лотереях или соревнованиях. Косвенная реклама также может принимать форму упаковки табачных изделий и общественных показов табачных изделий.

При запрете спонсорства нужно учесть, что получающие спонсорскую поддержку организации будут против такого запрета. Поэтому вводить его нужно постепенно и осторожно. В Австралии, например, за счет отчисления от табачных налогов даже был создан специальный фонд для оказания спонсорской поддержки организациям, которые ранее спонсировались табачной индустрией.

Спонсорство приводит к «стимулированию продажи табачного изделия или употребления табака, прямо или косвенно» лишь тогда, когда факт этого спонсорства становится широко известным. Известны факты, когда табачная индустрия расходовала в десятки раз больше средств на рекламу спонсорской поддержки, чем на саму поддержку.

При запрете спонсорства нужно решить ряд проблем. Спонсирование определенных видов мероприятий (например, для детей) должно быть полностью запрещено. Спонсирование иных мероприятий может быть разрешено, но при условии, что в соглашении об оказании спонсорской поддержки имеется условие о неразглашении источника поддержки в материалах СМИ. При этом список организаций, получающих спонсорскую поддержку табачной индустрии, должен быть общедоступен. Как минимум, им должны владеть Министерство здравоохранения или иной орган, отвечающий за политику контроля над табаком. Тогда станет возможным осуществление требования пункта «е» Статьи 12 РКБТ о том, чтобы не привлекать к разработке и осуществлению межсекторальных программ и стратегий в области борьбы против табака организации, связанные с табачной промышленностью (в данном случае - получающие спонсорскую поддержку от табачной индустрии).

Трансграничная реклама

В современных условиях реклама может легко пересекать государственные границы, и поэтому транснациональная табачная индустрия сможет легко обходить запрет рекламы в одной стране, изготовляя такую рекламу в другой стране и распространяя ее оттуда или из третьей страны.

Это имеет особый смысл в тех случаях, когда границы государств открыты для товаров и услуг. Озабоченность проблемой трансграничной рекламы привела к тому, что Директивой Европейского Союза запрещены такие подвижные виды рекламы, как реклама по телевидению, радио, в печатных изданиях и даже в Интернет, а запрет рекламы на рекламных щитах оставлен на усмотрение отдельных государств.

Безусловно, ограничения трансграничной рекламы требуют международного сотрудничества и соглашений, о чем говорят пункты 6 и 8 Статьи 13.

При этом еще до вступления в силу таких соглашений страны могут вводить санкции против тех стран, из которых поступает трансграничная реклама (пункт 7 Статьи 13).

Пункты 2 и 3 Статьи 13 также обязывают страны ввести ограничения или полный запрет на рекламу, стимулирование продажи и спонсорство, исходящие с ее территории и имеющие трансграничный эффект.

Контроль соблюдения законодательства

Табачная индустрия, как показывает опыт запретивших табачную рекламу стран, будет искать способы обхода и даже прямого нарушения запрета табачной рекламы, если не будет простого и надежного способа контроля. В ряде стран контроль рекламного законодательства возложен на органы защиты прав потребителей, которые могут быть мало мотивированы жестко пресекать случаи незаконной табачной рекламы. Поэтому такой контроль можно поручить органам здравоохранения или иным специализированным органам, хотя решение этого вопроса зависит от конкретных условий в стране. Очень важно вовлекать в контроль неправительственные организации, которые смогут заставить чиновников выполнять возложенные на них функции контроля. Если член неправительственной организации заметит незаконную рекламу, то у него должна быть простая инструкция о том, как задокументировать нарушение, куда обратиться с жалобой и как проконтролировать реакцию на жалобу.

При определении наказания за нарушение важно наказать не только того, кто размещает рекламу, но и фактического рекламодателя, то есть наказывать ту табачную корпорацию, чья торговая марка рекламируется. Заявления табачной индустрии о том, что их марки могут рекламироваться без их ведома, могут обмануть только наивных. Но в таком случае у табачных корпораций будет явный стимул добиться прекращения незаконной рекламы до возбуждения предусмотренной законом процедуры.

Размер и вид наказания за нарушение законов о табачной рекламе также имеет немалое значение. Если это наказание невелико, то табачные компании могут сознательно идти на нарушения, если размер штрафа меньше потенциальной прибыли. Не менее важно, чтобы незаконная реклама немедленно и безусловно удалялась, иначе табачная реклама будет действовать долгое время, пока суды рассмотрят все апелляции табачных компаний и рекламистов, которые потом не будут спешить выполнять решение об удалении незаконной рекламы, если закон не предусматривает сроков выполнения этого решения.

Термины

Здесь мы приводим термины из текста РКБТ, но их можно дополнять и корректировать в соответствии с национальной спецификой.

c) «Реклама и стимулирование продажи табака» означает любой вид передачи коммерческой информации, рекомендации или действия с целью, результатом или вероятным результатом стимулирования продажи табачного изделия или употребления табака, прямо или косвенно.

e) «Табачная промышленность» означает всех тех, кто занимается изготовлением, оптовым распределением и импортом табачных изделий.

g) «Спонсорство табака» означает любой вид вклада в любое событие, мероприятие или отдельное лицо с целью, результатом или вероятным результатом стимулирования продажи табачного изделия или употребления табака, прямо или косвенно.

Также приведем для справки удачное определение скрытой (косвенной) рекламы из литовского законодательства:

Скрытая реклама табачных изделий включает информацию, представленную для целей рекламы через аудио или видео материалы, о предприятиях, которые производят, импортируют или продают табачные изделия, названиях их фирм, марках изделий или их деятельности, таким способом, который может вводить в заблуждение потребителей этой рекламы, по поводу реальной цели этой рекламы. Этот тип представления информации должен рассматриваться как скрытая реклама во всех случаях, когда он оплачен или компенсирован иным образом.

Примерный текст законодательного акта

Закон (статья). Регулирование рекламы табачных изделий

1.      Реклама, в том числе скрытая реклама и стимулирование продажи табачных изделий, торговых марок, зарегистрированных в регистре торговых марок для табачных изделий, иных объектов права интеллектуальной собственности, под которыми выпускаются табачные изделия, запрещается:

2.      Запрещается спонсорская поддержка со стороны табачной промышленности просветительных, культурных и спортивных мероприятий, спортивных соревнований, иных форм общественной деятельности.

3.      Запрещается бесплатное распространение образцов табачных изделий с целью их рекламы или стимулирования продажи, а также распространение табачных изделий в составе гуманитарной помощи.

4.      Торговая марка, в основном известная как марка табачных изделий, или ее название не могут быть использованы в рекламе других товаров и услуг до тех пор, пока данная марка используется в связи с табачным изделием. Нельзя выпускать табачные изделия с использованием названий или торговых марок, которые известны или используются как названия или марки других товаров и услуг. Запрещается регистрация торговых марок, зарегистрированных в перечне табачных изделий, в качестве торговых марок для других изделий.

5.      Запрещается стимулирование продажи табака, в том числе запрещается предлагать с целью поощрения приобретения или потребления табачных изделий подарки, товары, скидки цен, возвращение наличными стоимости покупки, обмен табачных изделий или их упаковки (или их частей) на иные товары, призы, право участия в лотерее или ином мероприятии. Также запрещается проводить конкурсы, игры, соревнования или лотереи для покупателей табачных изделий или лиц, представивших доказательства такой покупки. Также запрещается организация конкурсов среди лиц, торгующих в розницу, с целью содействия продаже табачных изделий.

6.      Запрещается  рассылка любых печатных или электронных информационных сообщений возможным потребителям табачных изделий, если эти потребители не прислали запрос на получение конкретного информационного материала.

7.      В рекламе табачных изделий запрещается использование информации, которая является ложной, вводящей в заблуждение или обманной, либо создающей неправильное впечатление о характеристиках табачного изделия, его воздействии на здоровье, опасностях или выделяемых продуктах, включая любой термин, описание, торговую марку, символический или любой иной знак, которые прямо или косвенно создают ложное впечатление о том, что определенное табачное изделие является менее вредным, чем другие табачные изделия. К таким терминам, среди прочих, относятся «легкие», «очень легкие» и «мягкие».

8.      Запрещается распространение с территории Страны на территорию других стран любых видео, аудио, печатных, электронных и прочих материалов, направленных на рекламу и стимулирование продажи табака.

9.      При проведении не запрещенной данным законом рекламной и спонсорской деятельности со стороны табачной промышленности, информация об этой деятельности должна ежегодно предоставляться центральному уполномоченному органу исполнительной власти в сфере здравоохранения, согласно утвержденной им форме.

10.   Любые, не запрещенные данным законом, рекламные материалы должны сопровождаться предупреждением о вреде потребления табака для здоровья, занимающим не менее 30% рекламного материала. Требования к размещению, содержанию и дизайну такого предупреждения разрабатываются и утверждаются центральным уполномоченным органом исполнительной власти в сфере здравоохранения.

11.   Запрещается включение табачных изделий и торговых марок табачных изделий в рекламу иных товаров и услуг.

12.   Контроль выполнения положений настоящего закона возлагается на центральные уполномоченные органы исполнительной власти в сфере здравоохранения и в сфере защиты прав потребителей, согласно утвержденным им правилам, в которых, среди прочего, должны быть предусмотрены формы участия общественных организаций в таком контроле. Данные органы имеют право выносить решение о прекращении распространения незаконной рекламы, которое должно быть безусловно исполнено в течение дня, следующего за днем вынесения решения.

13.   Виновные в нарушении положений данного закона несут наказание в соответствии с административным законодательством. При этом наказание должны понести как те лица и организации, которые разместили незаконную рекламу, так и те организации, чьи изделия или торговые марки рекламируются в данной рекламе.

Заключительные положения

a.      Положения параграфов 1 и 2, вводящие новые запреты, помимо существовавших в ранее принятых законодательных актах, вступают в силу через 24 месяца после вступления закона в силу.

b.      Владельцам тех торговых марок, которые зарегистрированы для табачных и нетабачных изделий, надлежит в течение 6 месяцев решить, из какого перечня изъять свою торговую марку, чтобы не нарушать параграф 4 Закона.

c.      Положения параграфов 5, 6, 7, 8 и 10 вступают в силу через 6 месяцев после вступления закона в силу.

d.      Положения первого параграфа не применяются к прямым радио или телепередачам из-за границы и рекламе табачных изделий в печатных СМИ, напечатанных вне Страны не для специального распространения в Стране.

Содержание